《中國應(yīng)對<全面與進(jìn)步跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定>電子商務(wù)和數(shù)字貿(mào)易運行規(guī)則的研究》

【作者簡介】

黃潔，悉尼大學(xué)法學(xué)院副教授、亞洲和太平洋法研究中心聯(lián)合主任，美國國際法協(xié)會國際私法研究小組聯(lián)合主席（American Society of International Law Private International Law Interest Group Co-chair）。美國杜克大學(xué)司法學(xué)博士（SJD）。法學(xué)院2001屆校友，曾任上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院副院長、副教授，上海市“曙光學(xué)者”和“浦江人才”。學(xué)術(shù)研究集中在數(shù)據(jù)保護(hù)和電子商務(wù)運行規(guī)則的法律沖突等領(lǐng)域。

【書評】

作者：上海立信會計金融學(xué)院 聶峰

一、時代背景

數(shù)字貿(mào)易作為21世紀(jì)最為活躍的經(jīng)濟(jì)形式，正在全球經(jīng)濟(jì)中扮演著越來越重要的角色，已經(jīng)成為最為流行的新興貿(mào)易方式。但與數(shù)字貿(mào)易蓬勃發(fā)展相反的是，世界范圍內(nèi)并沒有形成一套完整的得到全球認(rèn)同的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則。由于WTO的規(guī)則制定進(jìn)程遲緩，成員國態(tài)度迥異無法達(dá)成一致。對此各國在抓住機遇發(fā)展數(shù)字經(jīng)濟(jì)的同時，紛紛轉(zhuǎn)向多邊成雙邊區(qū)域貿(mào)易協(xié)定推動制定數(shù)字易規(guī)則，試圖把握未來貿(mào)易規(guī)則的主導(dǎo)權(quán)。

全面與進(jìn)步跨太平關(guān)系協(xié)定(Comprehenaive and Pregressive Agroement for Trans-Pacific- Partnership以下稱 CPTPP)于2018年正式生效后，已經(jīng)成為亞太地區(qū)目前標(biāo)準(zhǔn)最高、締約方領(lǐng)域最廣泛、自由度最高的的21紀(jì)標(biāo)準(zhǔn)貿(mào)易協(xié)定,其所制定數(shù)字貿(mào)易規(guī)則代表了目前國際數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的最高水平。例如跨境數(shù)據(jù)流動、數(shù)字本地化、數(shù)字知識產(chǎn)等關(guān)鍵要素,內(nèi)容全面細(xì)致的規(guī)定也給未來數(shù)字貿(mào)易國際規(guī)則的談判和制定帶來了借鑒作用。

二、本書概況

《中國應(yīng)對CPTPP電子商務(wù)和數(shù)字貿(mào)易運行規(guī)則的研究》一書與對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)出版社2022年出版，全書262000字，分為七章，采用了中、美、歐和澳大利亞法比較研究、案例分析和法律文本分析的研究方法，比較分析了CPTPP、《美國 ?墨西哥 ?加拿大協(xié)定》、《區(qū)域全面經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)定（RCEP）》和中國簽署的其他自由貿(mào)易協(xié)定（FTA）的電子商務(wù)和數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的內(nèi)容，以及這些規(guī)則對中國相關(guān)國內(nèi)法的影響和我國的對策。

第一章，旨在介紹亞太電子商務(wù)和數(shù)字貿(mào)易國際規(guī)則的背景。實際上，美國主導(dǎo)推動的TPP，是美國重返亞太戰(zhàn)略的重要一環(huán)。如果日本加入TPP的話，勢必沖擊中國東盟自由貿(mào)易區(qū)的地位，以及中國在亞太經(jīng)合組織里的影響力。而美國后來又退出TPP的原因是美國妄圖利益最大化的目的落空。所以特朗普政府基于“美國優(yōu)先”的貿(mào)易政策，于2017年1月宣布退出TPP。最后指出，研究中國對CPTPP數(shù)字貿(mào)易和電子商務(wù)運行規(guī)則的對策對于提升我國在數(shù)字貿(mào)易規(guī)則制定領(lǐng)域的競爭力和影響力具有重大意義。

第二章至第六章分別對應(yīng)應(yīng)對CPTPP電子商務(wù)和數(shù)字貿(mào)易運行規(guī)則的五大主題：數(shù)據(jù)跨境流動規(guī)則、對互聯(lián)網(wǎng)平臺等中間商的國際規(guī)制、依托電子商務(wù)的貨物貿(mào)易規(guī)則的中國創(chuàng)新、中國國際私法對數(shù)字貿(mào)易和電子商務(wù)發(fā)展的回應(yīng)、個人信息保護(hù)和國際投資仲裁。

三、創(chuàng)新之處

與現(xiàn)有研究成果相比，本書有兩個創(chuàng)新之處：

首先，研究內(nèi)容新。CPTPP、RCEP以及我國簽署的其他FTA中的電子商務(wù)、數(shù)據(jù)貿(mào)易章節(jié)的法律特點、架構(gòu)和內(nèi)容以及實施在國內(nèi)外都沒有進(jìn)行系統(tǒng)的比較研究。學(xué)術(shù)界也欠缺針對數(shù)字跨境流動規(guī)則、對互聯(lián)網(wǎng)平臺等中間商的國際規(guī)制、依托電子商務(wù)的貨物貿(mào)易規(guī)則的中國創(chuàng)新、國際私法對數(shù)字貿(mào)易和電子商務(wù)發(fā)展的回應(yīng)、在國際投資仲裁中的個人信息保護(hù)問題的中、美、歐比較研究成果，本書的研究內(nèi)容有助于彌補國內(nèi)外空白。

其次，研究角度新。對促進(jìn)我國電子商務(wù)、數(shù)字貿(mào)易以及個人信息保護(hù)立法的研究較少以與CPTPP為代表的國外高標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則內(nèi)化的視角進(jìn)行，然而由于電子商務(wù)的跨國性，決定其運行規(guī)則需要考慮相關(guān)國家的自由貿(mào)易協(xié)定，因此本書為我國電子商務(wù)和數(shù)字貿(mào)易法制建設(shè)提供了全新視角。

（1）角度新穎，契合實際

目前我國對加入CPTPP的相關(guān)系統(tǒng)性研究不多，并且相關(guān)文獻(xiàn)大多集中在此協(xié)議對中國傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)部門的影響機制方面，較少有將電子商務(wù)和數(shù)字貿(mào)易作為著力點進(jìn)行研究的文獻(xiàn)。例如，李博媛、王軼君等人（2022）研究了《全面與進(jìn)步跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定》對我國石油企業(yè)的影響；韓汝佳（2020）研究了《全面與進(jìn)步跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定》對我國農(nóng)產(chǎn)品出口的影響等。傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)部門研究固然重要，但不可忽略的一個現(xiàn)實是：在大數(shù)據(jù)與互聯(lián)網(wǎng)時代，數(shù)字貿(mào)易與電子商務(wù)正在以飛速發(fā)展，當(dāng)前已經(jīng)占領(lǐng)了接近四分之一的全球貿(mào)易?？梢哉f，跨境電子商務(wù)已然成為拉動我國“互聯(lián)網(wǎng)+”經(jīng)濟(jì)的重要引擎。然而與此同時，作為一個新興產(chǎn)業(yè)模式，其相關(guān)法律法規(guī)建設(shè)是不完善的，存在諸如：數(shù)字產(chǎn)品分類仍不明確，電子商務(wù)中消費者及隱私保護(hù)不充分，信息跨境流動規(guī)制各異等缺陷。由于這些問題已突破WTO 現(xiàn)有體系框架，誰能搶先占領(lǐng)規(guī)則制定制高點，誰就能在這一新興部門掌握話語權(quán)。本書積極開拓新視野，將研究集中在電子商務(wù)與數(shù)字貿(mào)易上，彌補我國研究空白，對于我國贏得新賽道主動性具有十分重要的意義。

（2）主體要素齊全，強調(diào)“多管齊下”

相較于主流研究大多集中在分析CPTPP所帶來的影響，本書更加側(cè)重于給出問題的規(guī)則應(yīng)對措施。而十分亮眼的一點是：該書在規(guī)則探索中不局限于一個主體，而是強調(diào)多方合力共同推進(jìn)規(guī)則化，與傳統(tǒng)的只將眼光放在政府行為上的研究形成了對比，具有較大的優(yōu)勢。例如，昝妍（2021）研究了中國加入CPTPP之后我國政府應(yīng)如何做到未雨綢繆；閆永軍（2019）研究了我國外貿(mào)企業(yè)應(yīng)如何面對加入?yún)f(xié)議后的新形勢。而本書分別給出了政府、互聯(lián)網(wǎng)平臺、國家以及個人層面分別應(yīng)采取何種措施完善規(guī)則體系，如政府應(yīng)建立互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)安全規(guī)則、互聯(lián)網(wǎng)平臺應(yīng)完善豁免權(quán)規(guī)則等等。整體結(jié)構(gòu)清晰、邏輯嚴(yán)密，可以起到很好的指導(dǎo)作用。

（3）采用實證研究，注重國內(nèi)外對比

對比搜集到的其他相關(guān)文獻(xiàn)，我發(fā)現(xiàn)多數(shù)研究采用的是縱向研究方法，即專注于我國的具體實踐，以時間線作為分析標(biāo)度。比如沈沉、沈銘輝（2021）研究了在CPTPP背景下我國經(jīng)濟(jì)合作由離散走向整合的發(fā)展動向。而本書在對每個問題的討論分析中，作者均采用縱向分析，注重與國外重要發(fā)達(dá)國家的比對，通過援引大量的美國、歐洲、澳大利亞等司法管轄區(qū)的案例分析、法律文本分析、判例分析等翔實資料，并進(jìn)行了與中國國內(nèi)法的深度比較法研究。同時，作者討論了大量新近出臺的國內(nèi)外法律法規(guī)，例如《個人信息保護(hù)法》、國際法協(xié)會的《知識產(chǎn)權(quán)與國際私法指南》等?？v向比較有利于我國在規(guī)則制定與完善中拓寬思路，找出差距，彌補不足。

（4）提出創(chuàng)新性建議，引領(lǐng)新戰(zhàn)略發(fā)展

本書創(chuàng)新性地提出了在跨境電子商務(wù)以及數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)域中心化發(fā)展中的的多元主義戰(zhàn)略：

①提出“謀求中心化”的多元主義。中國要推動國際數(shù)字貿(mào)易和電子商務(wù)立法的多元主義趨勢，謀求中心化的多元主義，并建設(shè)成為引領(lǐng)國際數(shù)字貿(mào)易和電子商務(wù)立法的有限的若干中心之一。

②提出“國內(nèi)法的外化”。中國應(yīng)當(dāng)采取“國內(nèi)法的外化”模式，即中國數(shù)字貿(mào)易個人信息保護(hù)的立法應(yīng)當(dāng)包含域外適用條款，中國必須針對美國實施的單邊制裁和長臂管轄權(quán)，實行反制措施，即“以其人之道，還治其身”，域外適用中國國內(nèi)法應(yīng)當(dāng)成為常態(tài)。這一模式將幫助中國成為引領(lǐng)國際數(shù)字貿(mào)易和電子商務(wù)立法的有限的若干中心，從而為建立全球數(shù)字人類共同體提供有效抓手。

四、有待提高完善之處

第一、本書主要偏向于宏觀視角與世界視角分析，將大量篇幅集中于世界各經(jīng)濟(jì)體在電子商務(wù)與數(shù)字貿(mào)易規(guī)則方面的實踐，從而從大框架上給出了我國相關(guān)規(guī)則建設(shè)的總體方向。但個人認(rèn)為這樣的分析需要和國內(nèi)具體宏微觀態(tài)勢結(jié)合。因為我國與美國、歐盟等發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體存在發(fā)展程度、綜合實力、經(jīng)濟(jì)周期等各個方面的差異，在規(guī)則制定實施方面必然存在不同之處。因此，個人認(rèn)為我國應(yīng)立足國情，根據(jù)我國電子商務(wù)與數(shù)字貿(mào)易發(fā)展的實際狀況進(jìn)行取舍，因地制宜、因材施教地將經(jīng)驗更好地融入具體實踐中去。

第二、本書還應(yīng)加以考慮的有：CPTPP條款在中國接受的難易程度，由于CPTPP延續(xù)了TPP規(guī)則的高標(biāo)準(zhǔn)，因此在規(guī)則接受方面，給中國提出了一定挑戰(zhàn)。

第三、除此之外，中國加入CPTPP面臨的挑戰(zhàn)不僅僅來源于本國條款與國際規(guī)則的標(biāo)準(zhǔn)差異，CPTPP自身發(fā)展同樣存在一定缺陷。首先，對于一個經(jīng)濟(jì)合作組織而言，大國的參與程度將決定其影響力和未來發(fā)展。但隨著美國的退出，CPTPP協(xié)定明顯出現(xiàn)大國數(shù)量不足的情況，目前日本是CPTPP中經(jīng)濟(jì)體量最大的國家。缺少經(jīng)濟(jì)大國使得CPTPP很難在內(nèi)部建立完整的價值鏈閉環(huán)；其次，CPTPP目前缺乏主導(dǎo)力量。作為一個多邊協(xié)定，有效協(xié)調(diào)各成員之間的分歧是推進(jìn)談判并落實的關(guān)鍵，這就要求有一個在經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平上占據(jù)絕對優(yōu)勢的大國擔(dān)當(dāng)實際的領(lǐng)導(dǎo)角色。在美國退出后，日本雖然承擔(dān)起領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，但顯然缺乏足夠的能力及權(quán)威，以平衡各方的利益訴求。此外，成員之間經(jīng)濟(jì)發(fā)展差異大、地理位置分散等因素也制約了CPTPP的發(fā)展。

五、總結(jié)

作為電子商務(wù)與數(shù)字貿(mào)易這一新領(lǐng)域早期的研究著作，該書具有重大的學(xué)術(shù)價值與應(yīng)用價值。本書研究 CPTPP 跨境電子商務(wù)和數(shù)據(jù)貿(mào)易的運行規(guī)則，分析了 CPTPP 如何將傳統(tǒng)的貿(mào)易規(guī)則拓展到電子商務(wù)和數(shù)據(jù)貿(mào)易，并如何根據(jù)電子商務(wù)和數(shù)據(jù)貿(mào)易不同于傳統(tǒng)商務(wù)的特點創(chuàng)造新規(guī)則，為改善我國學(xué)術(shù)界目前對跨境電子商務(wù)和數(shù)據(jù)貿(mào)易的規(guī)則研究不足的現(xiàn)狀貢獻(xiàn)了重要力量。除此之外，在我國“互聯(lián)網(wǎng)+”已成為產(chǎn)業(yè)政策的核心內(nèi)容，跨境電子商務(wù)成為我國對外貿(mào)易升級轉(zhuǎn)型的重要途徑的背景下，本書提出的將電子商務(wù)規(guī)則納入我國FTA可以推動我國電子商務(wù)規(guī)則的制定，更好地應(yīng)對《美國 ?墨西哥 ?加拿大協(xié)定》和歐盟的《一般數(shù)據(jù)保護(hù)條例》等建議等均有現(xiàn)實意義。除此之外，這一舉措也有助于國內(nèi)電子商務(wù)立法對接 CPTPP 高標(biāo)準(zhǔn)國際規(guī)則，實施《區(qū)域全面經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)定》，與國內(nèi)法間實現(xiàn)良性互動，從而促進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+”和“一帶一路”建設(shè)行穩(wěn)致遠(yuǎn)。

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